碳排放政策的投资仲裁风险与因应

摘要：世界气候变化使各国减少碳排放的责任不断加重，持续影响全球产业发展。近来，一些国家实施了高碳产业禁令和可再生能源激励的碳排放政策，对部分外国投资者经济利益造成减损，违反了其缔结的国际投资协定规定的外资待遇，引发大量投资争端。国际投资仲裁是最常适用的投资争端解决机制，由独立的仲裁庭审查东道国行为是否违反投资者享有的待遇，东道国则可能面临对投资者的巨额补偿。对此，我国在兑现“双碳”承诺的进程中，应结合先进的国际实践经验，及时完善已缔结的国际投资协定，在其中系统性纳入在碳排放等领域的国家规制权条款及投资者义务条款。同时还需加强碳排放政策的合规性，制定灵活的产业激励或退出政策，以避免引发投资仲裁的风险。

 

关键词：碳中和；投资者待遇；规制权；投资仲裁；投资治理

 

作者简介：刘禹，男，天津人，北京工商大学法学院讲师，法学博士，主要研究方向：国际投资法；孔庆江，男，浙江杭州人，中国政法大学国际法学院教授，博士生导师，法学博士，主要研究方向：国际经济法。

 

正文摘读

 

自第一次科技革命以来，国家的发展水平与其碳排放量呈现正相关。各国长期在激烈的全球市场竞争中，以宽松的规制政策促进贸易和投资等商业活动，忽视了对碳排放的限制。而温室气体排放正在造成全球气候变暖和环境危机。为有效应对气候变化，国际社会不断强化各国减少温室气体排放的义务。对此，许多国家纷纷出台碳排放政策。德国、荷兰等国制定燃煤电厂淘汰政策，导致燃煤电厂投资者无法经营或转型；西班牙、意大利等国为加快能源转型，实施可再生能源产业激励政策，但随着财政等因素变化，激励政策的待遇被降低或取消，使投资者预期落空。大量投资仲裁案件由此引发，呈现连锁反应，步步紧逼，东道国面临支付数百万至数十亿美元的补偿金。很多欧美国家的律所正在积极推动受碳排放政策影响的企业对东道国提起投资仲裁，使东道国被诉的概率大增。欧盟建立碳排放交易体系后，其成员国需要调整产业政策以履行碳减排义务，东道国碳排放政策与外商投资利益间的冲突将进一步加剧。

 

我国同样实施了以上两类碳排放政策，已引发一起投资仲裁案，即新加坡投资者亚化公司（AsiaPhos）因其投资的矿场被四川政府划入自然保护区而无法经营，遂提起投资仲裁。我国的减排压力是空前的。一方面中国在第75届联合国大会期间，做出“二氧化碳排放力争于2030年前达到峰值，努力争取2060年前实现碳中和”的“双碳”承诺；另一方面，为应对碳泄露，欧盟实施的碳边境调节机制客观上有促使我国碳排放体系与欧盟对标的效果，从而进一步提高了减排要求。目前我国经济结构正在转型升级，经济发展和民生改善对碳排放依赖较高，国家需要“提高自主贡献力度，采取更加有力的政策和措施”以实现减排。同时，我国承担着大量国际投资协定（IIAs）下的外资保护义务，碳排放政策将影响我国境内外企的投资、经营及收益，随之而来的同样将是外国投资者提起投资仲裁的潜在挑战。

 

本文基于不断增加的碳排放政策引发的投资仲裁案，运用描述性、解释性和评估性实证研究，分析其中的问题和成因，拟总结中国范式投资治理的经验及对策。

 

一、国家的减排义务与投资保护义务 夲呅內傛莱源亍：ф啯碳*排*放^鲛*易-網 τā ńｐāīｆāńɡ.ｃōｍ