应收账款质押必须注意的10大问题+10个建议

 

按照合同法第九十一条的规定，抵销是债的消灭原因之一。抵销有两种：一种是法定抵销，一种是约定抵销。法定抵销是指，当事人互负到期债务，债务种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，依照法律规定或合同性质不得抵销的除外，当事人主张抵销的，应当通知对方，通知到达对方时生效;约定抵销是指，双方互负债务，标的物种类、品质不相同的，双方协商一致抵销的情况。

 

出质后，次债务人和出质人的债务能否抵销?从前述规定不难看出，抵销属于当事人的权利。而根据债的相对性原则，出质人和次债务人之间的互负债务是一种直接的债权债务关系，抵销产生于双方之间，应收账款质押并不当然对该行为产生约束。同时，与应收账款质押相关的法律规定也未限制抵销，根据物权法定的原则，行使抵销权没有任何法律障碍。对于质权人来说，应当注意的是，抵销权的行使非常便捷，法定抵销权只需通知到达对方即生效，约定抵销只需要双方合意即可实现。一旦抵销，应收账款也随之消失。

 

但是，可以抵销并不意味着可以任意抵销。抵销权的行使是否合法，应当以质押通知次债务人时抵销权是否成立为判断标准。理由在于：通知到达前，次债务人并不知晓质押的存在，质押对应收账款的限制并未及于次债务人。此时，次债务人对应收账款的清偿和抵销，都属于善意履行合同义务或行使权利的表现，符合诚实信用的一般要求，有助于交易稳定，应属有效。也即，如果成立在出质人和质权人通知之前，应当允许次债务人行使法定抵销权，或与出质人约定抵销。质权人仅可就余额部分行使质权。

 

进一步讨论，对于次债务人或出质人行使抵销权的，质权人的权利如何救济?可以遵循以下思路：如果发生在通知到达后，质权人可以诉请法院确认该抵销行为无效;发生在通知到达前，质权人则只能依据《物权法》第216条的规定，“因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保;出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存”来要求质押人增加相应的担保。由上，也不难看出，通知次债务人对于质权人权利保护的重要性。

 

建议：一是严格审查是否存在抵销权的情况。通过出质人、次债务人书面确认“双方相互之间无抵销权”或“无其他债权债务”，或在质押合同中订立条款，要求质押人协助、促成或负责取得次债务人对质押人无任何债权，排除抵销权行使。二是对于已存在抵销权的情况。由于抵销权系法定权利，即使次债务人承诺放弃，其后又违背承诺擅自行使的，抵销权仍属有效，质押权人仅可追究其违约责任或损害赔偿的侵权责任。故，此种情况下，建议设置必要的违约金。

 

作者：李鹏飞，原浦东法院法官，现农银金租法审  来源：法务之家